Retenção previdenciária em contratos de serviços sem cessão de mão de obra

A retenção previdenciária em contratos de serviços sem cessão de mão de obra tem gerado dúvidas entre empresas e condomínios. Recentemente, a Superintendência Regional da Receita Federal da 1ª Região Fiscal esclareceu o tema através da Solução de Consulta nº 1.002, de 29 de abril de 2020, fornecendo importantes diretrizes sobre quando a retenção de 11% é cabível ou não em contratos de prestação de serviços.

O que diz a Solução de Consulta nº 1.002/2020?

A decisão da Receita Federal é clara ao afirmar que “não se sujeita à retenção de que trata o caput do art. 31 da Lei nº 8.212, de 1991, o serviço prestado sem a colocação de funcionários à disposição do tomador de serviços, no sentido de determinar as diretrizes de trabalho e comandar a realização do serviço”.

Esta Solução de Consulta vincula-se à Solução de Consulta COSIT nº 28, de 16 de janeiro de 2017, e aborda um caso específico de um condomínio que, após perder um funcionário da manutenção, decidiu contratar uma empresa prestadora de serviços para realizar a manutenção preventiva das bombas e equipamentos hidráulicos do edifício e da piscina.

Requisitos para caracterização da cessão de mão de obra

O documento esclarece que existem três requisitos fundamentais para que a prestação de serviço seja considerada cessão de mão de obra:

1. Os trabalhadores devem ser colocados à disposição da empresa contratante;
2. Os serviços prestados devem ser contínuos;
3. A prestação de serviços deve ocorrer nas dependências da contratante ou nas de terceiros.

É importante ressaltar que esses três requisitos devem estar presentes simultaneamente para configurar a cessão de mão de obra e, consequentemente, a obrigatoriedade de retenção dos 11% do valor da nota fiscal.

O significado de “colocação à disposição”

Um dos pontos mais relevantes da Solução de Consulta é a explicação detalhada sobre o que significa “colocação à disposição”. De acordo com o documento, este requisito pressupõe que:

• O trabalhador atue sob as ordens do tomador dos serviços (contratante);
• O contratante conduz, supervisiona e controla o trabalho;
• A empresa contratada transfere à contratante a prerrogativa de comando desses trabalhadores.

A Solução de Consulta é clara ao afirmar que “se os trabalhadores se limitarem a fazer o que está previsto em contrato, mediante ordem e coordenação da empresa contratada, não ocorrerá a disponibilização da mão de obra e, por conseguinte, não restará configurada a sua cessão”.

Base legal para compreender a retenção previdenciária

Para entender a questão com mais profundidade, é importante conhecer a legislação aplicável:

• Art. 31 da Lei nº 8.212, de 24 de julho de 1991;
• Art. 219 do Regulamento da Previdência Social (RPS), aprovado pelo Decreto nº 3.048, de 6 de maio de 1999;
• Arts. 115, 117, 118 e 119 da Instrução Normativa RFB nº 971, de 13 de novembro de 2009.

O § 3º do art. 31 da Lei nº 8.212/1991 define cessão de mão de obra como “a colocação à disposição do contratante, em suas dependências ou nas de terceiros, de segurados que realizem serviços contínuos, relacionados ou não com a atividade-fim da empresa, quaisquer que sejam a natureza e a forma de contratação”.

O art. 115 da IN RFB nº 971/2009 complementa essa definição, explicando que “por colocação à disposição da empresa contratante, entende-se a cessão do trabalhador, em caráter não eventual, respeitados os limites do contrato”.

Distinção entre serviços contínuos e eventuais

A continuidade dos serviços é outro requisito essencial para configuração da cessão de mão de obra. A Solução de Consulta esclarece que:

“Serviços contínuos são aqueles que constituem necessidade permanente da contratante, que se repetem periódica ou sistematicamente, ligados ou não a sua atividade fim, ainda que sua execução seja realizada de forma intermitente ou por diferentes trabalhadores.”

O caráter permanente da necessidade se revela pela repetição periódica ou sistemática do serviço, não sendo definido pelo número de vezes que o serviço foi prestado, mas pela natureza da necessidade da empresa contratante.

Aplicação prática: casos de manutenção preventiva

No caso específico abordado na consulta, tratava-se de um contrato de manutenção preventiva de bombas e equipamentos hidráulicos. A Solução de Consulta concluiu que, mesmo que estes serviços possam se enquadrar nas hipóteses de retenção previstas no inciso XIV do art. 118 da IN RFB nº 971/2009 (manutenção de instalações, de máquinas e de equipamentos), não estão sujeitos à retenção se não houver a colocação de funcionários à disposição do tomador.

Isso significa que se a empresa contratada:

• Apenas envia seus técnicos para realizar a manutenção periódica;
• Os técnicos seguem as ordens e coordenação da própria empresa contratada (não do contratante);
• Não há transferência do comando sobre como o serviço deve ser executado;

Então não se configura cessão de mão de obra e, consequentemente, não há obrigação de retenção dos 11% pelo contratante.

Leitura de medidores: aplica-se o mesmo entendimento?

A consulta também questionou sobre os contratos de leitura de medidores (inciso XIII do art. 118 da IN RFB nº 971/2009). A Solução de Consulta confirmou que o mesmo entendimento se aplica: se não houver colocação de funcionários à disposição do tomador, com transferência do poder de comando, não haverá retenção, mesmo que o serviço esteja listado no art. 118 da IN RFB nº 971/2009.

Segundo a Receita Federal, “não se sujeitam à retenção de que trata o caput do art. 31 da Lei nº 8.212, de 1991, os serviços de manutenção e reparo de bombas e equipamentos hidráulicos, executados por unidade especializada, e de leitura de medidores, quando não ocorre a colocação de funcionários à disposição do tomador de serviços, no sentido de determinar as diretrizes de trabalho e comandar a realização do serviço”.

Dicas práticas para evitar problemas

Para empresas e condomínios que desejam evitar problemas relacionados à retenção previdenciária em contratos de serviços, algumas recomendações são importantes:

1. Analisar cuidadosamente o contrato: verificar se há previsão de que os funcionários da contratada ficarão à disposição do contratante;
2. Avaliar a natureza do serviço: determinar se o serviço é contínuo e se atende a uma necessidade permanente;
3. Verificar o local de prestação: confirmar se o serviço será prestado nas dependências do contratante ou de terceiros;
4. Esclarecer a cadeia de comando: definir claramente no contrato que os trabalhadores seguirão as orientações da empresa contratada, não do contratante.

É fundamental que as empresas contratantes tenham especial atenção a esses detalhes ao elaborar e executar contratos de prestação de serviços, para evitar problemas futuros com a fiscalização previdenciária.

Conclusão

A Solução de Consulta nº 1.002/2020 traz um importante esclarecimento sobre a retenção previdenciária em contratos de serviços sem cessão de mão de obra. Para que ocorra a obrigação de retenção, deve haver cumulativamente: (1) colocação de trabalhadores à disposição da contratante, (2) serviços contínuos e (3) prestação nas dependências da contratante ou de terceiros.

Se não houver transferência do poder de comando da contratada para a contratante sobre os trabalhadores, mesmo que os outros requisitos estejam presentes, não haverá cessão de mão de obra e, portanto, não será devida a retenção de 11% prevista no art. 31 da Lei nº 8.212/1991.

Esta interpretação oficial da Receita Federal oferece segurança jurídica para empresas e condomínios que contratam serviços técnicos especializados sem transferir o controle sobre os trabalhadores que os executam.

Para consultar o texto completo da Solução de Consulta nº 1.002/2020, acesse o site oficial da Receita Federal.

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