Retenção de contribuições previdenciárias em obras de construção civil na administração pública indireta

A retenção de contribuições previdenciárias em obras de construção civil é tema recorrente de consultas à Receita Federal, especialmente quando envolve contratos com a administração pública. Uma recente Solução de Consulta esclarece pontos importantes sobre a responsabilidade solidária e a faculdade de retenção por entidades da administração pública indireta.

Tipo de norma: Solução de Consulta
Número/referência: Solução de Consulta Vinculada à Solução de Consulta nº 65 – COSIT, de 23 de junho de 2020
Data de publicação: 2022
Órgão emissor: Receita Federal do Brasil

Contexto da norma

A legislação previdenciária estabelece, como regra geral, a responsabilidade solidária do contratante pelos encargos previdenciários da obra contratada. Contudo, existem mecanismos para elisão dessa responsabilidade, sendo a retenção de 11% do valor bruto da nota fiscal um deles. A consulta em questão busca esclarecer se essa retenção é obrigatória ou facultativa quando o contratante é órgão ou entidade da administração pública indireta.

Em contratos de construção civil, a classificação entre empreitada parcial ou total impacta diretamente as obrigações previdenciárias. A Solução de Consulta analisada trata especificamente de contratos de empreitada total, onde a empresa contratada assume a responsabilidade direta pela obra, incluindo todos os serviços necessários à execução do projeto.

Principais disposições

De acordo com a Solução de Consulta, nos contratos de empreitada total de construção de edificação, é facultado ao contratante constituído como órgão ou entidade da administração pública indireta realizar ou não a retenção da contribuição social previdenciária de 11% (onze por cento) do valor bruto da nota fiscal, da fatura ou do recibo de prestação de serviços.

Essa retenção, quando realizada, tem a finalidade específica de elidir a responsabilidade solidária do contratante pelo recolhimento das contribuições previdenciárias relativas à mão de obra empregada na construção. A decisão sobre realizar ou não a retenção cabe exclusivamente ao contratante, que deve avaliar a conveniência e segurança para si.

A solução de consulta também aborda questões relacionadas à base de cálculo da retenção quando os valores de materiais e mão de obra não estão especificados no contrato. No entanto, essa parte da consulta foi considerada ineficaz por não identificar adequadamente o dispositivo da legislação tributária sobre o qual havia dúvida.

Base legal da decisão

A decisão fundamenta-se nos seguintes dispositivos legais:

• Lei nº 8.212, de 1991, arts. 30, VI e 31;
• Decreto nº 3.048, de 1991, art. 220;
• Instrução Normativa RFB nº 2.110, de 2022, arts. 110, 111, caput e III, 114, caput e II e VII, 138, I e § 1º, 145, caput e III.

Adicionalmente, para as partes da consulta consideradas ineficazes, a decisão baseou-se na Instrução Normativa RFB nº 2.058, de 2021, art. 27, incisos II e XIV, que estabelece os casos em que as consultas não produzem efeitos.

A Solução de Consulta está disponível no site da Receita Federal para consulta detalhada.

Impactos práticos para contratantes e prestadores de serviços

A clarificação sobre a natureza facultativa da retenção traz impactos significativos para ambas as partes envolvidas em contratos de empreitada total com a administração pública indireta:

Para os órgãos e entidades da administração pública indireta:

• Flexibilidade na decisão sobre realizar ou não a retenção de 11%;
• Necessidade de avaliar o risco da responsabilidade solidária caso opte por não fazer a retenção;
• Possibilidade de estabelecer procedimentos internos que definam critérios para decidir quando realizar a retenção.

Para as empresas contratadas:

• Impacto no fluxo de caixa, dependendo da decisão do contratante;
• Responsabilidade primária pelo recolhimento das contribuições previdenciárias relacionadas à obra;
• Necessidade de maior atenção à documentação comprobatória do cumprimento das obrigações previdenciárias.

É importante destacar que, embora a retenção seja facultativa, a responsabilidade solidária do contratante pelos encargos previdenciários permanece, a menos que seja afastada pela retenção ou por outras medidas previstas na legislação.

Documentação necessária para segurança jurídica

Independentemente da decisão sobre realizar ou não a retenção, recomenda-se que o contratante mantenha documentação adequada para comprovar o cumprimento das obrigações previdenciárias relacionadas à obra, incluindo:

1. Contrato de empreitada devidamente formalizado, com clara identificação da natureza total da empreitada;
2. Guias de recolhimento das contribuições previdenciárias;
3. Documentação referente à mão de obra utilizada na obra;
4. Notas fiscais com detalhamento dos serviços prestados;
5. Comprovantes de retenção, quando esta for realizada.

A correta documentação é fundamental para a defesa em caso de eventual questionamento por parte do Fisco quanto à responsabilidade pelos encargos previdenciários.

Considerações sobre as partes ineficazes da consulta

Dois aspectos importantes da consulta foram considerados ineficazes pela Receita Federal:

1. Questionamento sobre a base de cálculo da retenção quando os valores de materiais e mão de obra não estão especificados;

2. Consulta sobre o saneamento do contrato por meio de termo aditivo para especificar os valores de materiais e mão de obra.

Essas partes foram consideradas ineficazes por não identificarem adequadamente os dispositivos da legislação sobre os quais havia dúvida ou por buscarem assessoria jurídica ou contábil-fiscal por parte da RFB, o que não é o objetivo do processo de consulta.

Isso reforça a importância de que as consultas à Receita Federal sejam formuladas de maneira adequada, identificando precisamente os dispositivos legais sobre os quais existe dúvida na aplicação.

Considerações finais

A retenção de contribuições previdenciárias em obras de construção civil no contexto da administração pública indireta é uma questão que envolve tanto aspectos tributários quanto de gestão de contratos. A Solução de Consulta analisada traz importantes esclarecimentos ao confirmar a natureza facultativa da retenção de 11% em contratos de empreitada total.

Os gestores públicos devem avaliar cuidadosamente os riscos e benefícios envolvidos na decisão de realizar ou não a retenção, considerando que a não retenção mantém a responsabilidade solidária pelos encargos previdenciários. Por outro lado, as empresas contratadas devem estar atentas às implicações dessa decisão em seu fluxo de caixa e no cumprimento de suas obrigações tributárias.

É fundamental que ambas as partes mantenham documentação adequada para comprovar o cumprimento das obrigações previdenciárias, independentemente da decisão sobre a retenção.

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